Анализ Устава компании с позиции безопасности

Автор: Вячеслав Панкратьев, специалист в области безопасности бизнеса, преподаватель-консультант по вопросам корпоративной безопасности, автор и ведущий обучающих программ по проблемам безопасности бизнеса, автор книг и методических пособий по безопасности предпринимательской деятельности.


Как специалисты Служб безопасности анализируют Уставы компаний перед заключением гражданско-правовых отношений?

При анализе Устава следует обратить внимание на следующее:

1. Место и время регистрации Устава. Чем старше компания, тем, как правило, больше ее надежность. При создании компании-однодневки большую роль играет место регистрации. Это может быть обусловлено:

• благоприятным местным административным ресурсом;

• местным налоговым режимом;

• удобством для обслуживания и содержания компании, например, региональные банки могут придерживаться более мягкого режима контроля за целевым расходованием средств, пониженных ставок процента по кредиту.

2. Кто является разработчиком Устава. Как правило, уставы создаются консалтинговыми компаниями, организующими предприятия "под ключ". Но иногда устав создается непосредственно создателями компаниями или их юристами.

3. Ориентация Устава. Уставы, как правило, делятся на четыре основные группы:

• "Директорский устав" – персонифицирован под личностные особенности конкретного руководителя и стиль его управления. В зависимости от взаимоотношений гендиректора и Совета директоров, Устав может носить различные оттенки противодействия и ограничения деятельности.

• "Командный устав" – создается для управления деятельностью компании силами определенной группы заинтересованных лиц из сферы непосредственного формального управления.

• "Лоббистский устав" – разрабатывается под интересы групп неформальных лидеров, предпочитающих оставаться в тени.

• "Парсипативный устав" – обычно преследует общеколлективные цели, например, интересы рядовых акционеров. В соответствии с направленностью документов подбирают такие процедуры принятия решений, которые эффективно урезают права отдельных участников управления компаний за счет передачи их функций коллективным органам управления.

4. Анализ процедур. Анализ процедур, отраженных в Уставе, состоит из анализа следующих факторов:

• Анализ кворума решения. Например, норма "Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины присутствующих на заседании членов Совета директоров", обеспечивает кулуарное принятие решений командой управленцев. Процедура принятия решений значительно упрощается. Норма "Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины общего количества членов Совета директоров" обеспечивает принятие решений командой в условиях противодействия ей со стороны гендиректора. Фраза "Генеральный директор имеет право решающего голоса" показывает, что гендиректор имеет вес и значение, а фраза "Решение на заседаниях Правления принимается простым большинством голосов от общего количества членов Правления" выдает возможный разброд и шатания внутри Правления.

• Кворум заседания Совета директоров. Обычно чем больше кворум заседания Совета директоров (бывает 1/2 или 2/3), тем команда Совета директоров больше противодействует директорскому правлению.

• Компетенция генерального директора. Например, фраза "Назначение и увольнение членов Правления – только по решению Совета директоров" говорит о "командном уставе" и о том, что генеральный директор не является лицом, единолично принимающим решение.

• Регламент принятия решений Советом директоров. Например, фраза «При голосовании за вариант решения допускается использование письменного согласия отсутствующего на заседании члена Совета директоров» говорит о возможности манипулирования при принятии решения.

• Сроки избрания. Если в Уставе зафиксирована возможность неоднократного переизбрания членов Совета директоров на максимальный срок в два года – позиции группировки управленцев сильны. Если за директором закреплен максимальный срок правления и закреплена возможность избираться неограниченное количество раз и существует норма "Генеральный директор является председателем Совета директоров по должности" говорит об очень сильной позиции гендиректора. Фраза "Собрание не может освободить членов Совета директоров до истечении срока их полномочий" говорит о том, что команда будет спокойно работать до истечении своих сроков.

5. Компетенция общего собрания акционеров. Общее правило: чем выше компетенция общего собрания акционеров, тем большее доверие они оказывают команде управления.

6. Компетенция гендиректора. Вопросы полномочий гендиректора необходимо изучать по следующим направлениям:

• Максимальная сделка, которую гендиректор имеет право заключать. Максимально увеличенная сумма говорит о серьезной связи гендиректора с командой или о компании фактического единоначалия. С уменьшением суммы сделок растет вероятность недоверия или контроля со стороны Совета директоров за деятельностью гендиректора.

• Назначение и увольнение членов Правления. Если назначение и увольнение руководства происходит по решению гендиректора, то перед нами "персональный устав", но подобная фраза в Уставе может выявить и скрытное намерение гендиректора сформировать свою рабочую команду. Если судьба членов Правления вершится только единогласным решением Совета директоров – можно говорить, вероятно, о жестком контроле над гендиректором со стороны команды или лобби.

• Досрочное освобождение от обязанностей. Норма "Собрание не может освободить гендиректора до истечении срока его полномочий" вкупе с установлением максимального срока правления говорит о признаках единоначалия.

• Голосование: право решающего или двойного голоса. Отсутствие в Уставе норм "Генеральный директор имеет право решающего голоса" или "Генеральный директор имеет два голоса при голосовании" говорит о возможно командной или лоббистской ориентации Устава или о жесткой подконтрольности гендиректора и недоверии к нему.

8. Утверждение внутренних нормативных документов АО. Норма "Положение о Совете директоров АО, Положение о Правлении АО, Положение о ревизионной комиссии АО утверждается на собрании акционеров" может соответствовать контролю со стороны акционеров.

9. Утверждение председателя Совета директоров. Норма "Председатель Совета директоров избирается из числа присутствующих членов Совета директоров" ориентирована на команду, норма "Председателем Совета директоров является генеральный директор или его заместитель" ориентирована на руководителя.

10. Полномочия Правления. Норма "Правление разрабатывает штатное расписание и обеспечивает подбор кадров» может говорить о наличии менеджерского лобби в управлении компании. Норма «Общее собрание может принять решение о передаче части принадлежащих ему прав компетенции Правления" – позволяет урезать права Совета директоров и дать простор неформальным лидерам.

11. Созыв экстренного собрания. Норма "Два любых члена Совета директоров имеют право созыва экстренного собрания" выявляет сильное влияние некоторой группы единомышленников-управленцев, норма "Заседание Правления может быть созвано по решению не менее половины состава Правления" говорит о менеджерском лобби. Если право созыва экстренного собрания принадлежит гендиректору, это значит, что он имеет возможность инициировать принятие нужного ему решение, созвав собрание в удачный момент, когда основные силы его противников рассредоточены или удалены.

12. Исполнение решений. Норма "Вне зависимости от участия в принятии решения на заседании Совета директоров все члены Совета директоров обязаны ознакомиться с принятым решением под роспись и принять его к исполнению" дает возможность обезопасить непосредственных авторов "решений", размыв ответственность за них на весь Совет директоров.

13. Право вето. Норма "Совет директоров вправе приостановить решения генерального директора" говорит о слабости гендиректора, норма "В случае несогласия членов Правления с решением генерального директора последний проводит свое решение, поставив в известность Совет директоров о разногласиях с членами Правления" говорит о сильном гендиректоре.

14. Ответственность управления. Норма "Генеральный директор несет персональную ответственность за результаты деятельности АО" позволяет сделать предположение об имеющемся недоверии к гендиректору или возможную подставу гендиректора группой управленцев.

15. Имущественные отношения. Слабое отражение в Уставе регулирования имущественных вопросов, особенно принципа распределения прибылей, может стать камнем преткновения на более поздних этапах развития компании. Ограничение полномочий руководства может дать ключ к пониманию внешней нерешительности дирекции. Собственники защищаются от возможных поползновений со стороны наемного управленческого персонала в следующих формах:

• ограничение сферы принимаемых решений, запрета на самостоятельные стратегические ходы;
• лимита величины самостоятельно заключаемой сделки;
• эксклюзивных прав участников.

16. Уставной фонд. Желательно, чтобы уставной фонд был выражен в реальных деньгах, а не в виде акционерного капитала, ценных бумаг и т.д.. Кроме того, следует иметь в виду, что уставной фонд является неприкосновенным запасом компании на случай погашения претензий кредиторов, поэтому необходимо проанализировать, как зафиксирована позиция сохранности уставного фонда в Уставе.

17. Диспозитивные нормы. К ним относится то, чего нет в законе, но что хотелось бы видеть учредителям компании. Например, можно протащить в Устав ускоренные нормы амортизации, возможность создания филиалов фактически полностью на правах юридического лица и т.д. Любые нетиповые положения Уставов требуют ответы на вопрос "Зачем?"